BVI: Un paso hacia la modernización de la Ley de Fideicomisos (“Trust”)
Introducción
Las Islas Vírgenes Británicas («IVB») establecieron el concepto de fideicomiso (“Trust”) con la promulgación de la Ley de Fideicomisos (“Trustee Act”) de las IVB en 1961. Un fideicomiso (Trust), tal y como se define en la Ley de Fideicomisos (“Trustee Act”), es un acuerdo jurídicamente vinculante por el que una persona (conocida como fideicomitente) traspasa activos a otra persona (conocida como fideicomisario) a la que se le confía la titularidad legal de los activos del fideicomiso (“Trust”), no en su beneficio, sino en beneficio de un tercero (conocido como el beneficiario) que a menudo incluye al fideicomitente o a un propósito específico. Todas las directrices del fideicomitente al fiduciario se incluyen en un documento conocido como instrumento fiduciario. El instrumento fiduciario es un documento privado para que el fideicomitente incluya todos los poderes de las partes, indica todos los deseos de gestión y disposición del fideicomiso (“Trust”)
Sistema de fideicomiso (“Trust”) en las Islas Vírgenes Británicas
Las Islas Vírgenes Británicas están muy influenciadas por el derecho fiduciario inglés, pero sin embargo han ido más allá para permitir un período de perpetuidad de 100 años y, sobre todo, para crear el comúnmente conocido «VISTA TRUST», que se analizará más adelante. Como se mencionó anteriormente, la legislación actual en las Islas Vírgenes Británicas en lo que respecta a los fideicomisos (“Trust”) está contenida en la Ley de Ordenación de Fideicomisos de 1961 (“Trustee Act”) (actualizada más recientemente por las Leyes de Fideicomisos (Reforma) de 2013 y 2015) y se complementa con la Ley de Fideicomisos Especiales de las Islas Vírgenes de 2003 (la «legislación VISTA») (actualizada más recientemente por la Ley de Fideicomisos Especiales de las Islas Vírgenes (Reforma) de 2013).
Todos los fideicomisos en las Islas Vírgenes Británicas están exentos de registro en virtud de la Ley de Registro y Actas y todos los fideicomisarios están exentos de los requisitos de información y presentación de informes al alto grado de confidencialidad. En vista de lo anterior, el fideicomiso permanece como un acuerdo privado dentro de las partes involucradas. Un fideicomiso está protegido por compañías que tienen una licencia bajo la Ley de Bancos y Compañías Fiduciarias de 1990.
Los componentes de un Fideicomiso (“Trust”)
| Persona | Fideicomitente | Fideicomisario | Beneficiarios | Fondo Fiduciario | Protector |
| Definición | Creador del fideicomiso (“trust”) y se desprende de la propiedad legal de los activos del fideicomiso (“trust”). | La titularidad legal se invierte en la persona en virtud de las obligaciones impuestas por el fideicomiso (“trust”) | Personas con derecho a beneficiarse de los activos del fideicomiso (“trust”). | Activos incluidos una vez creado el fideicomiso (“trust”). | Persona asignada como administrador, pero sólo puede hacerlo con el consentimiento del fideicomisario |
| Pueden actuar como beneficiarios | Sí, pero no puede actuar como único fideicomisario o único beneficiario | No, | Sí, son designados y pueden disfrutar de estados de beneficio iguales o desiguales en el acuerdo fiduciario | No Aplica | No Aplica |
| Rol | Conservar cierto grado de control Remover y nombrar a los fideicomisarios Revocar el fideicomiso (“trust”) en cualquier momento. | Actuar como administradores del fideicomiso (“trust”). No tiene que ser residente en las Islas Vírgenes Británicas | Recibir los beneficios incluidos en el fideicomiso (“trust”) y/o los poderes establecidos para cada beneficiario | Activos establecidos en un fideicomiso (“trust”) con valor nominal que puede incluir bienes personales o inmuebles | Determinar la ley de la jurisdicción para el fideicomiso (“trust”) Destituir a los fideicomisarios Nombrar fideicomisarios nuevos o adicionales Retener el consentimiento de acciones específicas de los fideicomisarios de forma condicional o incondicional |
Formularios de fideicomiso (“trust”) en las Islas Vírgenes Británicas
Las Islas Vírgenes Británicas han creado una amplia gama de formularios de fideicomiso (“trust”) para favorecer el uso de las partes dependiendo de las circunstancias y los poderes otorgados.
| Fideicomiso (“trust”) de posesión de interés fijo | Un fideicomiso (“trust”) en el que el beneficiario principal otorga un interés adquirido en los ingresos del fondo fiduciario durante toda su vida y la discreción del fiduciario es limitada. |
| Fideicomiso (“trust”) de acumulación y mantenimiento | Ningún beneficiario tiene derecho fijo a los beneficios del fideicomiso (“trust”) durante un determinado periodo de tiempo, durante el cual los ingresos se acumulan y se convierten en un incremento del capital. El instrumento de fideicomiso (“trust”) puede incluir poderes para realizar distribuciones entre los beneficiarios hasta una edad determinada. Este fideicomiso (“trust”) beneficia a los fideicomitentes que buscan beneficiar a los hijos y a los futuros nietos. |
| Fideicomiso discrecional | Conocida como la estructura más eficiente entre el fideicomitente y los beneficiarios, ya que el fideicomisario tiene amplia discreción sobre cuándo, cuánto y a qué beneficiarios se distribuyen los ingresos y el capital dentro del fideicomiso (“trust”). |
| Fideicomiso revocable | El fideicomitente puede revocar el fideicomiso y utilizar la devolución del fondo fiduciario. |
| Fideicomiso VISTA | La legislación VISTA creó el fideicomiso (“trust”) especial en las Islas Vírgenes Británicas que existe para poseer exclusivamente acciones de una compañía de las Islas Vírgenes Británicas. El fideicomiso (“trust”) permite al fideicomisario distanciarse de la gestión de la compañía en la que se mantienen las acciones. Los fideicomisarios deben tener una licencia autorizada para actuar como fideicomisarios. (Ley de sociedades fiduciarias bancarias de 1990) |
Promulgación de la Reforma Fiduciaria 2021
La Reforma Fiduciaria 2021 (Reforma) fue anunciada el 9 de julio de 2021 impulsando un cambio significativo en la ley con respecto al fideicomiso (“Trust”). La reforma ha modificado la disposición legislativa que rige los fideicomisos (“Trust”) de las Islas Vírgenes Británicas y que incluye un esfuerzo por modernizar y fortalecer la oferta de fideicomisos (“Trust”) de las Islas Vírgenes Británicas. La Ley de Reforma ha traído los principales cambios clave que se discutirán a continuación.
- De acuerdo con las secciones 58 y 59 de la reforma, el tribunal puede aprobar acuerdos en nombre de varias categorías de personas que no pueden dar su aprobación (ex menores, niños no nacidos y personas no determinadas). El tribunal sólo aprobará las modificaciones si ve que no van en detrimento de los intereses de aquellos en cuyo nombre las aprueba y no puede dar su aprobación a los beneficiarios de los adultos. La modificación actual permite que el interés de los beneficiarios adultos sea cambiado por el tribunal sin su consentimiento. Como profesional esto crea una desventaja a la esencia de por qué los individuos establecen un fideicomiso (“Trust”). El fideicomiso (“Trust”) es un documento privado entre las partes y los tribunales al permitirles modificar el interés a su gusto desmantela la privacidad de un fideicomiso (“Trust”). Una ventaja que otros profesionales han mencionado es el cierre de una brecha cuando un beneficiario adulto no puede dar su consentimiento. Casos como el de los beneficiarios múltiples de un fideicomiso (“Trust”) y los que tienen un interés minoritario
- El artículo 59A de la reforma introduce un marco legal para la anulación del ejercicio de los poderes fiduciarios por motivos de deliberación inadecuada por parte del fideicomisario o de cualquier otro titular del poder (ex director de una compañía de las Islas Vírgenes Británicas, beneficiario de un fideicomiso). La nueva cláusula permite considerar 1) si en el ejercicio de sus facultades, el titular del poder no tuvo en cuenta una o más consideraciones de hecho o de derecho, o ambas, que fueran relevantes para el ejercicio del poder, o simplemente tomó una o más de esas consideraciones. Además, en debe considerar 2) el incumplimiento, por parte del titular del poder, del ejercicio de los poderes fiduciarios con el efecto de que se trate como si nunca hubiera ocurrido. Con la nueva reforma, un tribunal de las Islas Vírgenes Británicas está facultado para anular el ejercicio de un poder fiduciario con el efecto de que se considere que nunca se ha producido. El Tribunal de las Islas Vírgenes Británicas también puede dictar las órdenes consecuentes que crea conveniente.
- El artículo 83A de la Ley sobre fideicomisos protegía los fideicomisos (“Trust”) regidos por la ley de las Islas Vírgenes Británicas que se atacaban debido a que la ley extranjera afectaba a una parte con un interés en los activos del fideicomiso (“Trust”) en virtud de su relación personal. Por otro lado, la Reforma ha ampliado la referencia de «relación personal con el fideicomitente» para incluir una relación personal con cualquier beneficiario y una relación personal que incluya a los hijastros, o a los hijos nacidos mediante fecundación artificial o subrogación. El artículo 83A amplía el elemento que protege contra la aplicación de una ley extranjera a un fideicomiso (“Trust”) de las Islas Vírgenes Británicas, de modo que todas las cuestiones que se planteen se determinarán exclusivamente por la ley de las Islas Vírgenes Británicas.
Conclusión
Un fideicomiso (“Trust”) es una estructura privada que las Islas Vírgenes Británicas han adoptado por el derecho común. Las recientes reformas son un paso positivo hacia la modernización de la legislación sobre fideicomisos (“Trust”) en las Islas Vírgenes Británicas que asegurará que las Islas Vírgenes Británicas se mantengan como una jurisdicción atractiva para continuar y hacer negocios y estructurar el propio patrimonio. La innovación debería atraer a aquellos que buscan establecer un fideicomiso (“Trust”), o que ya han establecido un fideicomiso (“Trust”) en otra jurisdicción.
